《九民纪要》创造性地将对赌条款的效力与其是否可以强制执行明确作为不同问题加以区分对待，明确对赌条款原则性有效，至于与目标公司之间的对赌条款是否可以履行，进一步留待从“可履行性”角度进行分析。据此，《九民纪要》放宽的只是在认定与公司对赌的“有效性”层面，在“可履行性”层面实则制定了更加严格细致的标准，使得与目标公司对赌的实践操作更加困难。有鉴于此，本文将结合实践中常见的几种类型的对赌条款，进而分析《九民纪要》后与目标公司对赌“可履行性”的具体性要求。

股权回购条款是投融资领域最常见的一种对赌条款，在《九民纪要》发布之前，司法实践主流观点认为，是否支持投资方要求目标公司进行股权回购的诉请取决于股权回购是否符合《公司法》第七十四条或第一百四十二条规定的相应情形。（典例如XX农业装备有限公司、浙江XX装备有限公司股权转让纠纷案（（2018）浙07民终198号）。此次，《九民纪要》的规定事实上尊重这一司法实践中常见做法。其规定：“投资方请求目标公司回购股权的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”或者第142条关于股份回购的强制性规定进行审查。经审查，目标公司未完成减资程序的，人民法院应当驳回其诉讼请求。”

需要特定说明的一点是，《九民纪要》特别提到的“减资”程序。目标公司承担股权回购义务会导致的一个必然结果就是目标公司需要进行减资。因此，只有在各方在对赌条款中对相关事项进行了明确约定，目标公司在回购股权后具有履行减资程序可能性的，投资方的该等诉请方得被支持。在李X与熊XX等合同纠纷一案中（(2019)京03民终14391号），正是因为目标公司履行减资程序存在法律上的障碍，投资方要求目标公司进行股权回购的诉请才未得到法院的支持。有鉴于此，在签署交易文件之时，双方应当确保交易文件中规定的减资程序符合《公司法》关于减资的规定。

三、目标公司履行股权补偿义务需要满足哪些条件？

相较于现金补偿条款以及股权回购条款，股权补偿条款的应用在实践中要少一些，基于此考虑，《九民纪要》并未对此作出回应。不过，目标公司履行股权补偿义务所产生的法律效果上，可以推导出目标公司进行股权补偿需要关注的几个风险点。首先，股权补偿义务一个通常的法律效果是对于股权稀释的差价由目标公司通过新增注册资本对投资方进行补偿，补偿基数是前后两次融资的差额。该种类型的对赌主要出现在公司增资的情形中。比如基金作为投资方在进入时，系以1元对应一个注册资本，后续目标公司进行二轮融资时，公司决定以低于1元的价格对应一个注册资本，那么对于此时的差价基金就有权要求目标公司进行补偿。其次，由于股权补偿通过发生在公司增资的情形，为确保股权补偿义务能够有效履行在签署交易文件时应当要确保符合《公司法》的相关规定。比如必须满足“经代表三分之二以上表决权的股东通过”这一程序要件。最后，由于公司新增注册资本会涉及到现有股东的优先购买权问题，因此，应特别关注拟定的条款内容是否会对公司现有股东的优先购买权造成实质损害。实践中已经有案例判决认为若对赌条款侵害现有股东的优先认购权，认定该条款无效。

小结